Foulsham & Geddes

Em situações em que você tem mais de um proprietário de um negócio, é prudente ter um processo para gerenciar a saída de um proprietário, ou mesmo a adição de um novo. Muitos proprietários de empresas não apreciam a ideia de serem obrigados a ter um novo parceiro de negócios sem uma palavra muito importante a dizer em qualquer decisão. Por exemplo, e se um dos proprietários morre e o cônjuge desse proprietário assume um papel activo no negócio?

Mas o que é um acordo de compra e venda? Um acordo de compra e venda é um acordo que, através de opções de compra e venda, vincula os proprietários de um negócio a comprar o interesse de um proprietário cessante no acontecimento de um evento específico. Os eventos que acionam o contrato de compra e venda são geralmente a morte ou a incapacidade total e permanente de um dos proprietários.

O contrato de compra e venda funciona de uma das seguintes formas:

• onde, exercendo uma opção de compra, os proprietários que continuam a vender os seus interesses aos proprietários que continuam a vender os seus interesses

• onde, exercendo uma opção de venda, o proprietário cessante ou seus representantes legais obrigam os proprietários que continuam a comprar o interesse do proprietário cessante

O acordo pode ser redigido de uma forma que se aplique a qualquer estrutura empresarial, como uma sociedade, um unit trust ou uma empresa proprietária.

De um modo geral, o contrato de compra e venda é totalmente financiado pelo produto de uma apólice de seguro de vida que prevê que o proprietário cessante ou sua propriedade seja pago um montante equivalente ao interesse do proprietário cessante no negócio em caso de seu falecimento ou incapacidade total e permanente.

No caso de um negócio realizado por uma entidade empresarial, um contrato de compra e venda pode assumir a forma de um contrato de compra e venda cruzada, em que os proprietários que continuam a comprar as acções do proprietário cessante ou um contrato de resgate, onde a empresa compra de volta e cancela as acções do proprietário cessante ou no caso de o produto da apólice de seguro ser insuficiente para satisfazer o preço total de compra das acções do proprietário cessante, um acordo híbrido de compra/resgate, onde a empresa compra de volta e cancela quaisquer acções restantes não compradas pelo proprietário continuado.

Operação de um contrato de compra e venda

O contrato de compra e venda trata dos procedimentos para dar efeito ao contrato, tais como a forma como o valor dos juros deve ser determinado, como o pagamento deve ser financiado e como os juros devem ser transferidos.

O acordo de compra e venda geralmente prevê que o valor de mercado dos juros do proprietário cessante seja determinado por acordo, caso contrário é avaliado por um perito independente cuja determinação é vinculativa para as partes do acordo.

O acordo pode ser redigido para operar de várias maneiras. Se um negócio é realizado por uma entidade corporativa, pode ser projetado para operar da seguinte maneira:

os proprietários que continuarem a comprar parte ou a totalidade das acções do proprietário cessante, pelo menos até ao valor dos rendimentos da apólice de seguro de vida

o preço de compra das acções é o seu valor de mercado menos os rendimentos pagos ao proprietário cessante ou aos seus bens da apólice de seguro de vida. O produto da apólice de seguro de vida (se houver) é pago ao proprietário cessante ou à sua herança. O valor de mercado das ações é então reduzido pelo valor do pagamento, sendo o valor reduzido o preço de compra das ações

• se o valor de mercado das ações for maior que o produto da apólice de seguro de vida, os donos que continuarem podem escolher, mas não são obrigados, a comprar qualquer parte das acções que representem a diferença

• se os donos que continuarem não comprarem todas as acções do dono que deixa o imóvel, a empresa deve comprar de volta as ações que não forem compradas pelos donos continuados, condicionada a uma deliberação unânime dos acionistas em assembléia geral aprovando os termos do contrato de recompra

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• se o valor de mercado das ações for inferior ao produto da apólice de seguro de vida, a diferença não é reembolsada pelo proprietário cessante ou seu patrimônio

Se a empresa tiver uma constituição, ela pode impedir ou impor restrições a uma recompra de ações. É dever dos administradores garantir que uma recompra de ações não cause insolvência da empresa.

Propriedade das apólices de seguro e tributação

Dependente da estrutura do negócio e da forma de funcionamento do contrato de compra e venda, as apólices de seguro podem ser de propriedade própria dos proprietários ou adquiridas durante a vida dos outros proprietários ou podem ser de propriedade da empresa ou de um curador de um fundo de pensão. No caso de uma entidade empresarial, o contrato de compra e venda pode prever que a empresa pague os prémios do seguro.

A propriedade das apólices de seguro e o pagamento dos rendimentos do seguro na ocorrência de um evento desencadeante levantará várias questões fiscais, incluindo:

• quer em caso de morte do proprietário, o pagamento dos rendimentos da apólice de seguro a um beneficiário nomeado está isento de imposto sobre ganhos de capital
• quer em caso de morte do proprietário, o pagamento dos rendimentos da apólice de seguro a um beneficiário nomeado está isento de imposto sobre ganhos de capital

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• quer em caso de pagamento dos benefícios totais e permanentes da apólice de seguro a um proprietário que deixe de estar sujeito a imposto sobre ganhos de capital. Se assim for, pode ser necessário assegurar que o produto líquido do seguro seja suficiente para financiar a compra das ações e para satisfazer qualquer potencial obrigação fiscal
• o contrato de compra e venda pode prever que, quando o produto do seguro for pago ao proprietário cessante ou ao seu beneficiário nomeado, o preço de compra das ações seja reduzido pelo valor do pagamento e as ações do proprietário cessante sejam transferidas para o proprietário que continua a ter o direito de receber o valor nominal. If the ATO were to take the view that the continuing owner acquired the shares for no value, the continuing owner will potentially have a capital gains tax liability, if he/she later disposes of the shares
• deductibility of the insurance premiums

Conclusion

The owners of a business should obtain legal and tax advice as to the most appropriate arrangements for their particular circumstances before entering into a buy-sell agreement.