In situaties waarin u meer dan één eigenaar van een bedrijf heeft, is het verstandig om een proces op te zetten om het vertrek van een eigenaar, of zelfs de toevoeging van een nieuwe eigenaar, te beheren. Veel bedrijfseigenaren stellen het idee niet op prijs dat zij gedwongen worden een nieuwe zakenpartner te hebben zonder een zeer belangrijke stem in welke beslissing dan ook. Wat bijvoorbeeld als een van de eigenaren overlijdt en de echtgenoot van die eigenaar vervolgens een actieve rol in het bedrijf gaat spelen?
Maar wat is een koop-verkoopovereenkomst? Een koop-verkoopovereenkomst is een overeenkomst die door middel van put- en call-opties de voortzettende eigenaars van een bedrijf verplicht het belang van een vertrekkende eigenaar te kopen wanneer zich een bepaalde gebeurtenis voordoet. De gebeurtenissen die de koop-verkoopovereenkomst in werking stellen zijn gewoonlijk het overlijden of de volledige en blijvende invaliditeit van een van de eigenaren.
De koop-verkoopovereenkomst werkt op een van de volgende manieren:
- waarbij door het uitoefenen van een call-optie, de voortzettende eigenaren de vertrekkende eigenaar of zijn/haar wettelijke vertegenwoordigers dwingen zijn/haar belang aan de voortzettende eigenaren te verkopen
- waarbij door het uitoefenen van een put-optie, de vertrekkende eigenaar of zijn/haar wettelijke vertegenwoordigers de voortzettende eigenaren verplichten het belang van de vertrekkende eigenaar te kopen
De overeenkomst kan zo worden opgesteld dat zij van toepassing is op elke bedrijfsstructuur, zoals een personenvennootschap, een beleggingsfonds of een vennootschap met beperkte aansprakelijkheid.
In het algemeen wordt de koop-verkoopovereenkomst volledig gefinancierd met de opbrengst van een levensverzekeringspolis die bepaalt dat aan de vertrekkende eigenaar of zijn nalatenschap een bedrag wordt uitgekeerd dat gelijk is aan het belang van de vertrekkende eigenaar in het bedrijf in geval van zijn overlijden of totale en blijvende invaliditeit.
In het geval van een onderneming die door een vennootschap wordt gedreven, kan een koop-verkoopovereenkomst de vorm aannemen van een wederzijdse koopovereenkomst, waarbij de voortzettende eigenaars de aandelen van de vertrekkende eigenaar kopen, of van een terugkoopovereenkomst, waarbij de vennootschap de aandelen van de vertrekkende eigenaar terugkoopt en intrekt, of, indien de opbrengst van de verzekeringspolis onvoldoende is om de volledige aankoopprijs van de aandelen van de vertrekkende eigenaar te voldoen, een hybride overeenkomst van kruisinkoop/terugkoop, waarbij de vennootschap de resterende aandelen die niet door de blijvende eigenaar zijn gekocht, terugkoopt en intrekt.
Werking van een koop-verkoopovereenkomst
De koop-verkoopovereenkomst behandelt de procedures voor de uitvoering van de overeenkomst, zoals hoe de waarde van het belang moet worden bepaald, hoe de betaling moet worden gefinancierd en hoe het belang moet worden overgedragen.
In de koop-verkoopovereenkomst wordt gewoonlijk bepaald dat de marktwaarde van het belang van de vertrekkende eigenaar bij overeenkomst wordt vastgesteld, zo niet wordt het getaxeerd door een onafhankelijke deskundige wiens vaststelling bindend is voor de partijen bij de overeenkomst.
De overeenkomst kan zo worden opgesteld dat zij op verschillende manieren werkt. Indien een bedrijf wordt uitgeoefend door een rechtspersoon, kan de overeenkomst op de volgende manier worden opgesteld:
- de voortzettende eigenaren moeten enkele of alle aandelen van de vertrekkende eigenaar kopen, ten minste ter waarde van de opbrengst van de levensverzekering
- de koopprijs van de aandelen is hun marktwaarde verminderd met de opbrengst die aan de vertrekkende eigenaar of zijn/haar nalatenschap wordt betaald uit de levensverzekering. De opbrengst van de levensverzekering (indien van toepassing) wordt aan de vertrekkende eigenaar of zijn/haar nalatenschap uitbetaald. De marktwaarde van de aandelen wordt vervolgens verminderd met het bedrag van de uitkering, waarbij het verminderde bedrag de aankoopprijs van de aandelen is
- als de marktwaarde van de aandelen hoger is dan de opbrengst van de levensverzekering, kunnen de voortzettende eigenaars ervoor kiezen, maar zijn zij niet verplicht, een deel van de aandelen te kopen dat het verschil vertegenwoordigt
- als de voortzettende eigenaars niet alle aandelen van de vertrekkende eigenaar kopen, moet de onderneming de aandelen terugkopen die niet door de voortzettende eigenaars zijn gekocht, op voorwaarde dat de aandeelhouders tijdens een algemene vergadering unaniem besluiten de voorwaarden van de terugkoopovereenkomst goed te keuren
- als de marktwaarde van de aandelen lager is dan de opbrengst van de levensverzekeringspolis, wordt het verschil niet terugbetaald door de vertrekkende eigenaar of zijn/haar nalatenschap
Als de vennootschap een statuten heeft, kan deze een terugkoop van aandelen uitsluiten of aan banden leggen. Het is de plicht van de bestuurders ervoor te zorgen dat een aandeleninkoop er niet toe leidt dat de onderneming insolvent wordt.
Eigendom van de verzekeringspolissen en belasting
Afhankelijk van de bedrijfsstructuur en de wijze waarop de koop-verkoopovereenkomst functioneert, kunnen de verzekeringspolissen eigendom zijn van de eigenaren zelf of worden gesloten over het leven van de andere eigenaren, of eigendom zijn van de onderneming of van een trustee van een pensioenfonds. In het geval van een vennootschap kan in de koop-verkoopovereenkomst worden bepaald dat de vennootschap de verzekeringspremies betaalt.
De eigendom van de verzekeringspolissen en de uitkering van de verzekeringsopbrengsten bij het zich voordoen van een triggering event zullen diverse belastingkwesties doen rijzen, waaronder:
- of bij het overlijden van een eigenaar de uitkering van de opbrengst van de verzekeringspolis aan een aangewezen begunstigde is vrijgesteld van vermogenswinstbelasting
- of de uitkering van uitkeringen wegens totale en blijvende invaliditeit uit hoofde van de verzekeringspolis aan een vertrekkende eigenaar is onderworpen aan vermogenswinstbelasting. Zo ja, dan kan het nodig zijn ervoor te zorgen dat de netto-opbrengst van de verzekering voldoende is om de aankoop van de aandelen te financieren en aan een eventuele belastingverplichting te voldoen
- de koop-verkoopovereenkomst kan bepalen dat wanneer de verzekeringsopbrengst aan de vertrekkende eigenaar of zijn/haar aangewezen begunstigde wordt uitbetaald, de aankoopprijs van de aandelen met het bedrag van de uitkering wordt verminderd en de aandelen van de vertrekkende eigenaar voor een nominale vergoeding aan de voortzettende eigenaar worden overgedragen. If the ATO were to take the view that the continuing owner acquired the shares for no value, the continuing owner will potentially have a capital gains tax liability, if he/she later disposes of the shares
- deductibility of the insurance premiums
Conclusion
The owners of a business should obtain legal and tax advice as to the most appropriate arrangements for their particular circumstances before entering into a buy-sell agreement.