În situațiile în care aveți mai mult de un proprietar al unei afaceri, este prudent să aveți un proces pentru a gestiona ieșirea unui proprietar, sau chiar adăugarea unui nou proprietar. Mulți proprietari de afaceri nu apreciază ideea de a fi forțați să aibă un nou partener de afaceri fără a avea un cuvânt foarte important de spus în orice decizie. De exemplu, ce se întâmplă dacă unul dintre proprietari moare, iar soțul/soția acelui proprietar preia apoi un rol activ în afacere?
Dar ce este un contract de vânzare-cumpărare? Un contract de vânzare-cumpărare este un acord care, prin intermediul opțiunilor de vânzare și de cumpărare, îi obligă pe proprietarii care continuă să dețină o afacere să cumpere participația unui proprietar care pleacă, la producerea unui anumit eveniment. Evenimentele care declanșează un contract de vânzare-cumpărare sunt, de obicei, decesul sau invaliditatea totală și permanentă a unuia dintre proprietari.
Contractul de vânzare-cumpărare funcționează în oricare dintre următoarele moduri:
- în cazul în care, prin exercitarea unei opțiuni de cumpărare, proprietarii care continuă să-l forțeze pe proprietarul care pleacă sau pe reprezentanții săi legali să vândă participația sa proprietarilor care continuă
- în cazul în care, prin exercitarea unei opțiuni de vânzare, proprietarul care părăsește societatea sau reprezentanții săi legali îi obligă pe proprietarii care continuă să cumpere participația proprietarului care părăsește societatea
Acordul poate fi redactat astfel încât să se aplice oricărei structuri de afaceri, cum ar fi un parteneriat, un fond comun de investiții sau o societate comercială proprie.
În general, contractul de vânzare-cumpărare este finanțat integral prin veniturile unei polițe de asigurare de viață care prevede ca proprietarul care pleacă sau succesiunea acestuia să primească o sumă echivalentă cu participația proprietarului care pleacă în afacere în cazul decesului sau al invalidității totale și permanente a acestuia.
În cazul unei afaceri desfășurate de o entitate corporativă, un acord de vânzare-cumpărare poate lua forma unui acord de răscumpărare încrucișată, în care proprietarii care continuă să dețină acțiunile proprietarului care pleacă sau a unui acord de răscumpărare, în care societatea răscumpără și anulează acțiunile proprietarului care pleacă sau, în cazul în care veniturile poliței de asigurare sunt insuficiente pentru a acoperi prețul total de achiziție al acțiunilor proprietarului care pleacă, un acord hibrid de răscumpărare încrucișată/rambursare, în care societatea răscumpără și anulează orice acțiuni rămase neachiziționate de proprietarul care continuă să dețină acțiunile.
Funcționarea unui acord de vânzare-cumpărare
Acordul de vânzare-cumpărare se referă la procedurile de punere în aplicare a acordului, cum ar fi modul de determinare a valorii participației, modul de finanțare a plății și modul de transfer al participației.
Contractul de vânzare-cumpărare prevede, de obicei, ca valoarea de piață a participației proprietarului care pleacă să fie determinată prin acord, în caz contrar aceasta fiind evaluată de un expert independent a cărui determinare este obligatorie pentru părțile la contract.
Contractul poate fi redactat astfel încât să funcționeze într-o varietate de moduri. În cazul în care o afacere este desfășurată de o entitate corporativă, acesta poate fi conceput pentru a funcționa în felul următor:
- proprietarii în continuare trebuie să cumpere o parte sau toate acțiunile proprietarului care pleacă, cel puțin până la valoarea încasărilor din polița de asigurare de viață
- prețul de cumpărare a acțiunilor este valoarea lor de piață minus încasările plătite proprietarului care pleacă sau succesiunii acestuia din polița de asigurare de viață. Încasările din polița de asigurare de viață (dacă există) sunt plătite proprietarului care pleacă sau succesiunii acestuia. Valoarea de piață a acțiunilor este apoi redusă cu valoarea plății, valoarea redusă fiind prețul de achiziție a acțiunilor
- dacă valoarea de piață a acțiunilor este mai mare decât încasările din polița de asigurare de viață, proprietarii care continuă să dețină acțiuni pot alege, dar nu sunt obligați, să cumpere orice parte a acțiunilor reprezentând diferența
- dacă proprietarii care continuă să dețină acțiuni nu cumpără toate acțiunile proprietarului care pleacă, societatea trebuie să răscumpere acțiunile care nu sunt cumpărate de către proprietarii care continuă să dețină acțiuni, cu condiția ca, în cadrul adunării generale, acționarii să aprobe în unanimitate termenii acordului de răscumpărare
- dacă valoarea de piață a acțiunilor este mai mică decât încasările din polița de asigurare de viață, diferența nu este rambursată de proprietarul care pleacă sau de succesiunea acestuia
În cazul în care societatea are un act constitutiv, acesta poate exclude sau impune restricții privind răscumpărarea de acțiuni. Este de datoria administratorilor să se asigure că o răscumpărare de acțiuni nu duce la insolvabilitatea societății.
Proprietatea polițelor de asigurare și impozitarea
În funcție de structura afacerii și de modul în care funcționează contractul de vânzare-cumpărare, polițele de asigurare pot fi deținute în mod autonom de către proprietari sau pot fi încheiate pe durata de viață a celorlalți proprietari sau pot fi deținute de către societate sau de către un administrator al unui fond de pensii de urmaș. În cazul unei persoane juridice, contractul de vânzare-cumpărare poate prevedea că societatea plătește primele de asigurare.
Proprietatea polițelor de asigurare și plata veniturilor din asigurare la apariția unui eveniment declanșator vor ridica diverse probleme de impozitare, inclusiv:
- dacă la decesul unui proprietar, plata produselor poliței de asigurare către un beneficiar desemnat este scutită de impozitul pe câștigurile de capital
- dacă plata prestațiilor de invaliditate totală și permanentă în temeiul poliței de asigurare către un proprietar care pleacă este supusă impozitului pe câștigurile de capital. În caz afirmativ, poate fi necesar să se asigure că încasările nete din asigurare sunt suficiente pentru a finanța achiziționarea acțiunilor și pentru a face față oricărei obligații fiscale potențiale
- contractul de vânzare-cumpărare poate prevedea că, în cazul în care încasările din asigurare sunt plătite proprietarului care pleacă sau beneficiarului desemnat al acestuia, prețul de achiziție al acțiunilor este redus cu valoarea plății, iar acțiunile proprietarului care pleacă sunt transferate proprietarului care continuă să dețină acțiunile pentru o contraprestație nominală. If the ATO were to take the view that the continuing owner acquired the shares for no value, the continuing owner will potentially have a capital gains tax liability, if he/she later disposes of the shares
- deductibility of the insurance premiums
Conclusion
The owners of a business should obtain legal and tax advice as to the most appropriate arrangements for their particular circumstances before entering into a buy-sell agreement.