I situationer där du har mer än en ägare till ett företag är det klokt att ha en process på plats för att hantera en ägares utträde eller till och med en ny ägares tillträde. Många företagare uppskattar inte tanken på att tvingas ha en ny affärspartner utan ett mycket viktigt inflytande över alla beslut. Vad händer till exempel om en av ägarna dör och ägarens make/maka sedan tar en aktiv roll i företaget?
Men vad är ett köpe- och säljavtal? Ett köp/sälj-avtal är ett avtal som med hjälp av sälj- och köpoptioner binder de fortsatta ägarna till ett företag att köpa en avgående ägares andel när en viss händelse inträffar. De händelser som utlöser köpe- och säljavtalet är vanligen att en av ägarna avlider eller blir helt och hållet och permanent invalidiserad.
Köp-sälj-avtalet fungerar på något av följande sätt:
- där de fortsatta ägarna genom att utöva en köpoption tvingar den avgående ägaren eller dennes lagliga företrädare att sälja sin andel till de fortsatta ägarna
- där de fortsatta ägarna genom att utöva en säljoption, den avgående ägaren eller hans/hennes lagliga företrädare tvingar de fortsatta ägarna att köpa den avgående ägarens andel
Avtalet kan utformas på ett sätt som är tillämpligt på vilken företagsstruktur som helst, t.ex. ett partnerskap, en unit trust eller ett eget företag.
I allmänhet finansieras köpe- och försäljningsavtalet fullt ut av intäkterna från en livförsäkring som föreskriver att den avgående ägaren eller dennes dödsbo ska få ett belopp som motsvarar den avgående ägarens andel i företaget om denne avlider eller drabbas av total och permanent invaliditet.
När det gäller ett företag som bedrivs av en juridisk person kan ett köpe- och försäljningsavtal ha formen av ett avtal om korsvis köp, där de fortsatta ägarna köper den avgående ägarens aktier, eller ett inlösenavtal, där företaget köper tillbaka och annullerar den avgående ägarens aktier eller, om försäkringsersättningen inte räcker till för att täcka hela köpeskillingen för den avgående ägarens aktier, ett hybridavtal om korsköp/återköp, där företaget köper tillbaka och annullerar eventuella återstående aktier som inte köpts av den fortsatta ägaren.
Förandet av ett köpe- och försäljningsavtal
Köpe- och försäljningsavtalet behandlar förfarandena för att ge avtalet verkan, t.ex. hur värdet av andelen ska bestämmas, hur betalningen ska finansieras och hur andelen ska överlåtas.
I köpe- och försäljningsavtalet föreskrivs vanligen att marknadsvärdet på den avgående ägarens andel ska fastställas genom avtal, annars värderas den av en oberoende expert vars fastställande är bindande för avtalsparterna.
Avtalet kan utformas så att det fungerar på en mängd olika sätt. Om verksamheten bedrivs av en juridisk person kan det utformas så att det fungerar på följande sätt:
- De fortsatta ägarna måste köpa en del av eller alla den avgående ägarens aktier, åtminstone till värdet av intäkterna från livförsäkringen
- Köpeskillingen för aktierna är deras marknadsvärde minus de intäkter som betalats ut till den avgående ägaren eller dennes dödsbo från livförsäkringen. Intäkterna från livförsäkringen (om sådana finns) betalas till den avgående ägaren eller dennes dödsbo. Aktiernas marknadsvärde minskas sedan med betalningsbeloppet, och det minskade beloppet utgör aktiernas köpeskilling
- Om aktiernas marknadsvärde är större än intäkterna från livförsäkringen, kan de fortsatta ägarna välja, men är inte skyldiga att köpa en del av aktierna som motsvarar skillnaden
- om de fortsatta ägarna inte köper alla den avgående ägarens aktier, måste bolaget köpa tillbaka de aktier som inte köps av de fortsatta ägarna, under förutsättning att ett enhälligt beslut av aktieägarna vid en bolagsstämma godkänner villkoren i återköpsavtalet
- om aktiernas marknadsvärde är lägre än intäkterna från livförsäkringen, återbetalas inte skillnaden av den avgående ägaren eller dennes dödsbo
Om företaget har en bolagsordning kan den utesluta eller införa restriktioner för ett återköp av aktier. Det är styrelseledamöternas skyldighet att se till att ett återköp av aktier inte leder till att bolaget blir insolvent.
Äganderätt till försäkringarna och beskattning
Avhängigt av företagsstrukturen och hur köpe-/säljavtalet fungerar kan försäkringarna vara egenägda av ägarna eller tecknas under de andra ägarnas livstid, eller så kan de ägas av bolaget eller av en förvaltare av en pensionsfond. När det gäller en juridisk person kan det i köpe- och försäljningsavtalet föreskrivas att bolaget betalar försäkringspremierna.
Äganderätten till försäkringarna och utbetalningen av försäkringsersättningen när en utlösande händelse inträffar kommer att ge upphov till olika skattefrågor, bland annat:
- om vid en ägares död utbetalningen av försäkringsersättningen till en utsedd förmånstagare är undantagen från skatt på kapitalvinster
- om utbetalningen av ersättningar för total och permanent funktionsnedsättning enligt försäkringen till en avgående ägare är föremål för skatt på kapitalvinster. Om så är fallet kan det vara nödvändigt att se till att nettoförsäkringsintäkterna är tillräckliga för att finansiera köpet av aktierna och för att möta eventuell skattskyldighet
- Köp- och försäljningsavtalet kan föreskriva att när försäkringsintäkterna betalas ut till den avgående ägaren eller dennes utsedda förmånstagare minskas köpeskillingen för aktierna med beloppet för betalningen och den avgående ägarens aktier överlåts till den fortsatta ägaren för ett nominellt belopp. If the ATO were to take the view that the continuing owner acquired the shares for no value, the continuing owner will potentially have a capital gains tax liability, if he/she later disposes of the shares
- deductibility of the insurance premiums
Conclusion
The owners of a business should obtain legal and tax advice as to the most appropriate arrangements for their particular circumstances before entering into a buy-sell agreement.