Arbitragem e mediação são métodos alternativos para a resolução de disputas, permitindo que pessoas ou empresas cheguem a um acordo privado sobre uma situação que de outra forma poderia ser litigada através do sistema judicial. Cada processo tem seus próprios prós e contras a considerar.
Arbitration Basics
Arbitration é um método de resolução de disputas no qual as partes aparecem perante um árbitro, que pode ser um juiz aposentado ou alguém com experiência na indústria em questão. O processo de arbitragem é semelhante a um processo judicial, mas menos formal, na medida em que cada parte tem a oportunidade de apresentar provas, oferecer depoimentos de testemunhas e fazer argumentos. Cada uma das partes pode ter advogados representando-as.
As partes concordam que o árbitro decide o resultado da disputa. A arbitragem pode ser obrigatória, onde não há oportunidade de ir a tribunal se você não estiver satisfeito com o resultado, ou não obrigatória, onde ela não retira seus direitos de prosseguir com o assunto em tribunal.
Muitos contratos agora incluem cláusulas de arbitragem, exigindo que as partes usem a arbitragem para resolver quaisquer disputas. Estes tipos de cláusulas podem ser prejudiciais para pequenas empresas e consumidores que assinam um contrato com uma grande empresa. Por exemplo, a cláusula geralmente escolhe um local para a arbitragem, o que pode ser inconveniente e caro para o consumidor. Uma cláusula de arbitragem também é normalmente uma situação de take-it-or-leave-it: se o consumidor não concordar com a cláusula de arbitragem, o negócio termina, o que pode resultar em um desequilíbrio de poder.
Pros e Cons of Arbitration
Há vantagens na arbitragem, que incluem:
- O processo é mais rápido e menos dispendioso do que passar pelos tribunais.
- As partes têm o poder de escolher o árbitro, enquanto que em tribunal, o caso é decidido por um juiz ou por um júri.
- A questão da arbitragem permanece privada e não é pública.
- Um caso de arbitragem é menos formal do que um caso em tribunal, com regras menos rígidas.
Tem também alguns inconvenientes:
- Se a arbitragem for vinculativa, você não tem mais recurso, o que significa que não pode recorrer como num caso em tribunal.
- O árbitro pode não ser objetivo, particularmente porque a arbitragem é comercializada diretamente para empresas de certos setores, implicando que o árbitro pode ser solidário com a empresa e não com o consumidor.
- Porque a arbitragem não é tornada pública, a falta de transparência pode fazer com que ela seja tendenciosa.
- Enquanto a arbitragem é geralmente menos cara do que um julgamento, os custos da arbitragem têm aumentado constantemente, tornando-a um processo não barato.
Mediation Basics
Mediation é um processo no qual um mediador, um terceiro neutro, trabalha com as partes em disputa para chegar a uma resolução mutuamente acordada. O mediador geralmente recebeu treinamento de mediação e pode ser um advogado, juiz aposentado ou, em alguns casos, como o divórcio, um terapeuta. O processo de mediação é cooperativo e focado em trabalhar através de questões de modo a chegar a uma solução que cada parte se sinta confortável com. A mediação é por vezes um passo necessário para avançar com um processo judicial: por exemplo, na Califórnia, os casos de custódia têm de passar por mediação antes de se avançar para um julgamento.
A mediação é tratada através de uma série de reuniões. Não há audiências formais. O mediador pode reunir-se com as partes em conjunto e/ou separadamente e, em vez de tomar uma decisão sobre a disputa, escreve o acordo que as partes alcançam. O acordo não é vinculativo até ser convertido em ordem judicial ou julgamento.
Pros e Cons de Mediação
Há muitas vantagens em utilizar a mediação para resolver uma disputa, incluindo:
- O processo é menos dispendioso do que um processo judicial.
- Um resultado pode ser alcançado muito mais rapidamente através da mediação do que através do tribunal.
- O processo é privado e não faz parte do registo público.
- O processo de mediação pode ser tão flexível quanto as partes precisarem, o que significa que pode ser tão longo ou curto quanto necessário e ser agendado sempre que todos concordem.
- A natureza criativa do processo permite que as partes apresentem as suas próprias soluções para o problema, que podem ser tão fora da caixa como quiserem.
- As partes têm a oportunidade de falar e negociar directamente umas com as outras, o que lhes permite chegar ao âmago da questão.
- Mediação incentiva habilidades de resolução de conflitos, para que as partes que se submetem à mediação possam mais tarde aplicar essas habilidades por conta própria, evitando tanto o tribunal como a mediação.
- Mediadores permanecem completamente neutros e não tomam nenhuma decisão no caso. Em vez disso, o mediador está lá para orientar as partes, oferecer sugestões e fazer avançar o processo.
- ninguém ganha ou perde na mediação. Em vez disso, as partes criam um resultado mutuamente aceitável.
Como na arbitragem, a mediação também tem alguns inconvenientes a considerar, incluindo:
- Pessoas que não se sentem confortáveis em falar por si mesmas podem achar a mediação desafiadora.
- Se houver um desequilíbrio de poder entre as partes, a mediação pode não ser um processo justo. Por exemplo, nas famílias em que ocorreu violência doméstica, a mediação geralmente não é uma forma apropriada de resolver uma questão de direito da família.
- As normas de formação e certificação de mediadores variam muito – e alguns estados não têm quaisquer requisitos para colocar uma fasquia como mediador – por isso pode ter de procurar um mediador que ofereça o nível de experiência de que necessita.
- Se as partes estão absolutamente entrincheiradas nas suas posições, é pouco provável que a mediação seja bem sucedida.
- Um acordo alcançado na mediação não é legalmente aplicável, pelo que pode haver problemas de conformidade.
Arbitragem e mediação oferecem ambas alternativas mais expeditas e económicas a um processo judicial tradicional. No entanto, não são de tamanho único, por isso é importante considerar o que pode funcionar melhor na sua situação.