L’arbitrato e la mediazione sono metodi alternativi per la risoluzione delle controversie, che permettono alle persone o alle aziende di giungere privatamente a un accordo su una situazione che altrimenti potrebbe essere oggetto di una causa attraverso il sistema giudiziario. Ogni processo ha i suoi pro e contro da considerare.
Fondamenti di arbitrato
L’arbitrato è un metodo di risoluzione delle controversie in cui le parti appaiono davanti a un arbitro, che potrebbe essere un giudice in pensione o qualcuno con esperienza nel settore in questione. Il processo di arbitrato è simile a un caso giudiziario, ma meno formale, in quanto ogni parte ha la possibilità di presentare prove, offrire testimonianze e fare argomenti. Ogni parte potrebbe avere degli avvocati che la rappresentano.
Le parti concordano che l’arbitro decide il risultato della controversia. L’arbitrato può essere vincolante, dove non c’è la possibilità di andare in tribunale se non si è soddisfatti del risultato, o non vincolante, dove non rimuove i diritti di perseguire la questione in tribunale.
Molti contratti ora includono clausole di arbitrato, che richiedono alle parti di utilizzare l’arbitrato per risolvere eventuali controversie. Questo tipo di clausole può essere dannoso per le piccole aziende e i consumatori che firmano un contratto con una grande azienda. Per esempio, la clausola di solito sceglie un luogo per l’arbitrato, che può essere scomodo e costoso per il consumatore. Una clausola di arbitrato è anche di solito una situazione “prendere o lasciare”: se il consumatore non è d’accordo con la clausola di arbitrato, l’affare è finito, il che può provocare uno squilibrio di potere.
Pro e contro dell’arbitrato
Ci sono vantaggi nell’arbitrato, che includono:
- Il processo è più veloce e meno costoso che andare in tribunale.
- Le parti hanno il potere di scegliere l’arbitro, mentre in tribunale, il caso è deciso da un giudice o da una giuria.
- La questione arbitrale rimane privata e non è di dominio pubblico.
- Un caso di arbitrato è meno formale di un caso giudiziario, con regole meno rigide.
Ci sono anche alcuni svantaggi:
- Se l’arbitrato è vincolante, non si hanno ulteriori ricorsi, cioè non si può ricorrere in appello come si può fare in un caso giudiziario.
- L’arbitro può non essere obiettivo, in particolare perché l’arbitrato è direttamente commercializzato per le aziende in alcuni settori, il che implica che l’arbitro può essere favorevole all’azienda e non al consumatore.
- Perché l’arbitrato non è reso pubblico, la mancanza di trasparenza può causare una parzialità.
- Mentre l’arbitrato è generalmente meno costoso di un processo, i costi di arbitrato sono stati in costante aumento, rendendolo un processo non economico.
Fondamenti di mediazione
La mediazione è un processo in cui un mediatore, una terza parte neutrale, lavora con le parti in conflitto per arrivare ad una risoluzione reciprocamente concordata. Il mediatore di solito ha ricevuto una formazione sulla mediazione e può essere un avvocato, un giudice in pensione, o in alcuni casi, come il divorzio, un terapeuta. Il processo di mediazione è cooperativo e si concentra sul lavoro attraverso le questioni in modo da arrivare a una soluzione che ogni parte è comodo con. La mediazione è a volte un passo necessario per andare avanti con un procedimento giudiziario: per esempio, in California, i casi di custodia devono passare attraverso la mediazione prima di passare al processo.
La mediazione è gestita attraverso una serie di incontri. Non ci sono udienze formali. Il mediatore può incontrare le parti insieme e/o separatamente e, piuttosto che prendere una decisione sulla controversia, scrive l’accordo che le parti raggiungono. L’accordo non è vincolante fino a quando non viene convertito in un ordine del tribunale o in una sentenza.
Pro e contro della mediazione
Ci sono molti vantaggi nell’utilizzare la mediazione per risolvere una controversia, tra cui:
- Il processo è meno costoso di un procedimento giudiziario.
- Un risultato può essere raggiunto molto più rapidamente attraverso la mediazione che attraverso il tribunale.
- Il processo è privato e non fa parte dei registri pubblici.
- Il processo di mediazione può essere flessibile come le parti hanno bisogno di essere, il che significa che può essere lungo o breve come necessario ed essere programmato quando tutti sono d’accordo.
- La natura creativa del processo permette alle parti di trovare le proprie soluzioni al problema, che possono essere fuori dagli schemi come vogliono.
- Le parti hanno l’opportunità di parlare e negoziare direttamente tra loro, il che permette loro di arrivare al cuore della questione.
- La mediazione incoraggia le capacità di risoluzione dei conflitti, quindi le parti che si sottopongono alla mediazione possono essere in grado di applicare successivamente queste capacità per conto proprio, evitando sia il tribunale che la mediazione.
- I mediatori rimangono completamente neutrali e non prendono alcuna decisione nel caso. Invece, il mediatore è lì per guidare le parti, offrire suggerimenti e portare avanti il processo.
- Nessuno vince o perde nella mediazione. Invece, le parti creano un risultato reciprocamente accettabile.
Come per l’arbitrato, la mediazione ha anche alcuni svantaggi da considerare, tra cui:
- Le persone che non sono a proprio agio a parlare per se stessi possono trovare la mediazione difficile.
- Se vi è uno squilibrio di potere tra le parti, la mediazione può non essere un processo equo. Per esempio, nelle famiglie in cui si è verificata la violenza domestica, la mediazione di solito non è un modo appropriato per risolvere una questione di diritto di famiglia.
- La formazione del mediatore e gli standard di certificazione variano notevolmente e alcuni stati non hanno alcun requisito per esporre una targa come mediatore, quindi potrebbe essere necessario guardarsi intorno per trovare un mediatore che offre il livello di esperienza necessario.
- Se le parti sono assolutamente radicate nelle loro posizioni, è improbabile che la mediazione abbia successo.
- Un accordo raggiunto in mediazione non è legalmente applicabile, quindi ci possono essere problemi di conformità.
L’arbitrato e la mediazione forniscono entrambi alternative veloci e più convenienti di un procedimento giudiziario tradizionale. Tuttavia, non sono una soluzione unica per tutti, quindi è importante considerare cosa potrebbe funzionare meglio nella vostra situazione.